Торговля занимает важное место в истории развития человечества. История возникновения торгового права насчитывает много веков. В частности, правила торговли и осуществления купеческой деятельности встречаются во многих правовых памятниках истории. Исследования и анализ основных правовых категорий торгового права будет не полным без определения исторических предпосылок возникновения торгового права, правовых источников, которые закрепляли нормы правового регулирования торговой деятельности и определения их значения в становлении торгового законодательства в отдельных странах.
В свое время историю возникновения и развития торгового права исследовали такие известные деятели, как А.Каминка [5], В.Удинцев [8], О.Федоров [9], П.Цитович [12], Г.Шершеневич [13] и другие. Правовое регулирование торговой деятельности в Украине исследовала И.Данильева, которая уделила внимание вопросам становления торгового права в Украине [3, с.3-6], В.Хасанова, исследовавшая исторические аспекты развития торговых правоотношений в Украине [10, с.79-82].
Учитывая то, что определение источников возникновения торгового права и этапов его развития является первоочередным вопросом в определении его сущности и места в системе права, необходимо дополнительное исследование истории правового регулирования торговой деятельности и становления торгового права.
Целью этой статьи является исследование исторических факторов, которые обусловили возникновения торгового права и правовых источников, нормами которых регулировались торговые отношения.
Человечество в своем развитии прошло длинный путь от первобытнообщинного строя до зарождения государственности, возникновения древних цивилизаций и создания больших государств.
В древних цивилизациях, таких как Древний Египет, Вавилонское царство, Древняя Индия и Китай, необходимость регулирования торговой деятельности возникает с момента появления дополнительного продукта, который вызывает необходимость осуществления обмена, появление денег и торгового капитала. К основным регуляторам торговли и торговых отношений можно по праву отнести обычаи. В тоже время необходимо подчеркнуть, что рядом с обычаем достаточно рано появляется и другой источник права – установленные царской властью правила (нормы), которые определяли порядок осуществления торговой деятельности. Так, одним из важнейших источников древневавилонского права является Свод законов царя Хаммурапи (1792-1750 гг. до н.э.). Например, отдельными нормами этого свода регулировались отношения между лицом, которое имело право заниматься торговлей и торговым посредником. Согласно указанных законов, заниматься крупной торговлей позволялось тем, кто занимал специальную должность «тамкара». Осуществление торговым посредником (шамаллумом) по поручению тамкара торгового путешествия и порядок расчетов между ними зависел от того была ли получена прибыль последним. Если была получена прибыль, то тамкару посредником платились проценты (шамаллум должен повернуть тамкару основной капитал, доверенный ему, отдельно сосчитать проценты, которые он должен был нажить по договоренности с тамкаром, из них возместить себе путевые расходы, а часть процентов, которая осталась, отдать тому же тамкару); если прибыль не была получена – то возвращалось «серебро» в двукратном размере, если оно бралось не под проценты, то возвращалось в том же размере, в котором бралось. Если прибыль не была получена в связи с нападением врага – то после «божественной» клятвы посредник освобождался от ответственности перед тамкаром [20].
В античной Греции значительного развития приобрела морская внешняя торговля, поскольку отсутствие дорог, пересеченная местность и трудности доставки товаров в паках на ослах делали невозможной осуществление сухопутной торговли между греческими городами-полисами. В связи с этим сложились определенные морские торговые обычаи, которые регулировали вопрос морской перевозки груза, фрахтования судов с целью перевоза багажа, аварии, страхования товара при перевозе его морем, ответственности хозяина корабля за действия корабельщика.
Эти обычаи позже были рецепиированы (заимствованные) Римом и в VI в. н.э. они были закреплены в своде римского гражданского права – Corpus juris civilis. В частности, так перешла в римское право специальная норма, известная под именем lex Rhodia de iactu (родосский закон о выбросе). Так, если во время морского плавания возникает общая опасность и для корабля и для груза, который перевозится, и для предотвращения этой опасности капитан корабля оказался вынужденным часть груза выбросить в море, то убытки, которые возникают, распределяются между теми, кому угрожала опасность [7].
Новое развитие торговое право получило в средние века. По нашему мнению, к основным факторам его становления можно отнести несоответствие поддерживаемых государством и церковью принципов римского и канонического права, которые распространялись на торговые отношения, новые экономические условия и новые отношения, которые начали складываться в средние века [1, с.76], осложнение и развитие торговой, предпринимательской деятельности и сословное разделение общества, среди которых выделялось сословие купцов.
Наиболее благоприятные условия для развития торгового права сложились в Средневековой Италии, которая традиционно была центром средиземноморской торговли. Сословие купцов руководствовалось в своей профессиональной деятельности обычаями, которые складывались сначала внутри купеческих корпораций, а затем и в масштабах городов. Так постепенно формировалось право торгового оборота, которое распространялось на лица торгового звания и называлось правом торговцев (jus mercaturae). Нормы, которые применялись в торговом обороте, передавались от поколения к поколению, от отца к сыну, как обычаи предков, сначала в пределах замкнутой купеческой корпорации, а позже, с образованием обычаев общих для всех купцов города, стали применяться как обычаи данного города [16, с.17].
В этом плане интересной является классификация исторических периодов торгового права Г.Шершеневичем. Он акцентировал внимание, что еще в Риме рядом с гражданским правом возникло особенное торговое право – общенародное право (jus gentium). Оно регулировало ту сферу юридических отношений, которые исходили из торгового оборота. Ученый выделил три эпохи, которые в своем развитии прошло торговое право: итальянскую; французскую и германскую [13, с.26].
По его мнению, итальянская эпоха характеризовалась тем, что в городах, сначала в Италии, а затем и на севере Европы, в Прибалтийских государствах, делались попытки записи торговых обычаев городов и судебных решений по торговым делам. С развитием торговой деятельности купцов и морской торговли, укреплением рынков происходит постепенное расширение сферы действия норм обычного права, как в пространстве, так и по кругу лиц. Обычаи торговцев начинают применяться для урегулирования отношений не только между лицами торгового сословия, но и другими лицами, которые вступали в отношения торгового характера, то есть постепенно происходило превращение права торговцев в торговое право (jus mercatorum) [16, с.17].
В средневековье в Италии создаются специальные суды по делам морской торговли – curiae maritamae, которые состоят из торговых судей – консулов. В ходе решения спора они фиксировали неписаные обычаи в письменной форме, тем самым способствовали их одинаковому применению [14, с.9]. В дальнейшем торговые морские обычаи, которые применялись консулами, были объединены в морской судебник Consulato del mare.
Важное значение имело также развитие корпораций (гильдий), которые создавали для регулирования разнообразных отношений своих членов особые нормы материального и процессуального характера (последние касались создания и деятельности особых торговых судов, наиболее удобных для торговли) [1, с.76].
Французская эпоха. Во второй половине XV века важная роль в развитии европейской цивилизации принадлежит Франции. В связи с внешними обстоятельствами, изменением натурального хозяйства денежным, усилением королевской власти изменяется и сам характер торговли. В отличие от Италии, инициатива законодательных мер в торговой отрасли принадлежала не самому купечеству, а королевской власти [13, с.32]. В связи с возникновением торговых связей между городами, расширением торговых отношений, торговое купеческое право, которое зародилось в Италии, перестает отвечать интересам торговли и торгового класса и усложняет торговый оборот. Поэтому королевская власть осуществила кодификацию торгового законодательства. Так, в частности, при Людовике XIV принимаются два документа: в 1673 г. первый кодекс торгового права (сухопутного и вексельного) Ordonnance de commerce, в котором максимально были учтены разработанные купеческим правом торговые обычаи, и в 1681 г. – Ordonnance de la marine, который был составлен на основании кодификации обычаев торгового мореплавания [12, с.170].
Германская эпоха. Во второй половине XIX века центром развития торгового законодательства становится Германия [13, с.41]. Установление таможенного союза, сложность регулирования торговых отношений большим количеством уставов и указов вызывало необходимость кодификации торгового права. В результате был принят в 1848 г. Вексельный Устав и в 1860 г. – Общий германский торговый свод. Последний регулировал вопрос относительно торговых деятелей, торговых обществ, торговых соглашений и морской торговли. Кроме этого, в 1897 г. также был принят новый Торговый свод.
Однако, по нашему мнению, классификация Г.Шершеневича не является совершенной, поскольку в ряде стран торговое законодательство прошло несколько другой путь своего развития. В частности, становление торгового законодательства в Киевской Руси, Российской империи и других происходило иначе, чем во Франции и Германии. Этому способствовал ряд условий. Например, отсутствие сословной раздробленности и соответственно сословной борьбы, характерной для Средневековой Европы; участие в торговых предприятиях князей и дружинников, «терпимость» церкви к торговому ремеслу; географические условия, необходимость охранять границу от внешних врагов [13, с.46]; а с возникновением Московского государства – необходимость объединить все силы (все население) для того, чтобы отстоять свою политическую независимость.
Так, в Киевской Руси осуществления торговой деятельности и особенности торговых отношений регулировалось нормами международных договоров, которые заключал киевский князь с правителями других государств, а также нормами Русской Правды. Хотя отдельных специальных актов относительно регулирования торговых отношений в Киевской Руси не было, эти отношения регулировались в общих актах. Например, в договоре киевского князя Игоря с византийским императором (945 г.) купцам из Киевской Руси позволялось осуществлять торговлю на территории Византии. Кроме того, устанавливалось ограничение относительно покупки шелковой ткани больше, чем по 50 золотых. «Тот же, кто купит шелковые ткани, пусть показывает их царскому чиновнику, и тот привесит к ткани печать и отдаст их тем, кто купил» [21, с.33-35].
Русская Правда наряду с регулированием права собственности, заключением договоров торга устно и в присутствии свидетелей или таможенника, заключением договоров покупки-продажи челяди, уделяет внимание регулированию отношений, в которые вступает отдельное сословие – купцы. Так, в ст.48 Пространной редакции Русской Правды регулируется договор ссуды между купцами, когда кредит предоставлялся для увеличения торгового оборота. Это соглашение учреждалось на доверии, оно не нуждалось в присутствии послухов (свидетелей). В случае спора вопрос решался очистительной присягой кредитора. Здесь идет речь о зарождении феодальных купеческих обществ «на вере» [4, с.79-80].
Кроме этого, Пространная редакция Русской Правды достаточно внимания уделяет регулированию вопросов банкротства купцов. Причем последствия и процедуры, которые проводились, зависели от причины банкротства. Так, если банкротство купца случилось в результате стихийного бедствия, аварии судна, пожара или разбойничьего нападения, то есть без вины купца, – то купцу предоставлялась отсрочка в уплате долга (ст.54). Если же купец пропьет или проиграет чужой товар – кредиторы по своему усмотрению могли или ожидать возвращения долга, предоставив банкроту отсрочку, или продать его в рабство (ст. 54). Ст. 55 Пространной редакции устанавливала частный случай банкротства – злостное банкротство, когда неплатежеспособный должник, оставленный без кредита своих горожан, брал ссуду у гостя из другого города или чужестранца и не возвращал его. Такой банкрот продавался в рабство. Из полученных денег от продажи банкрота и его имущества, прежде всего,0 возмещались убытки князю, потом заезжим гостям, а остаток распределялся между местными кредиторами [4, с. 80-81].
Также торговые нормы были закреплены в Псковской Судной Грамоте, Судебниках Ивана III и Ивана IV.
Отдельного внимания заслуживает Устав Генуэзских колоний, который был принят 24 февраля 1449 года в Генуе и внедрялся на Черном море в городах-колониях Каффе (современная Феодосия), Чембало (современная Балаклава), в Солдайе (современный Судак) и других. Указанным уставом создавался Торговый хазарский комитет и определялись его полномочия в торговой сфере, определялись рыночные и акцизные сборы, ввозная и вывозная пошлина, ограничение относительно торговли купцов, передачи на откуп соли, относительно товаров, которые оставлены в море и запрещение розничной торговли иностранцам. Уставом устанавливался запрет перегружать корабль товаром в связи с опасностью для тех, кто плывет на нем. За невыполнение этой нормы шкипер корабля платил штраф в размере от 100 до 2000 аспров серебром по приговору Торгового комитета. Если случайно товар будет выброшен в море, то шкипер и купцы, которые имеют свою часть на этом корабле, обязаны вознаградить пострадавшего за выброшенные вещи и товар [18, с.765]. Отдельными нормами устава запрещалось торговать в городе Каффе иностранцам в розницу вином. Нарушение этой нормы наказывалось штрафом от 50 до 200 аспров.
Особенности развития торгового права на территории украинских земель характеризуются влиянием норм права других государств, в подчинении которых они находились. Так, во времена вассалитета Литвы и (или) Польши большую роль в регулировании торговых отношений сыграло магдебургское право, большая часть норм которого регулировало торговлю и ремесла, деятельность цехов и купеческих гильдий, отношения собственности на налогообложение (Киеву магдебургское право было предоставлено в 1494-1497 годах и применялось в других городах Украины до середины XIX века (в Галицко-волынской земли – с начала XIV века до середины XVIII века) [11, с.109-111].
Во второй половине XIV в. – в XV в. расширилась внутренняя торговля, основными формами которой были торги и ярмарки. В этот период торговля регламентировалась правилами, которые защищали интересы небольших торговцев. Осознавая, что Львов соединял украинские земли с Западной Европой, и что через Львов проходил единственный европейский путь восточной торговли, тогдашняя власть наделила в 1379 г. город складским правом, которое обязывало всех купцов, которые проезжали через город, останавливаться, и в течение 14 дней продавать свои товары (кроме соли) [3, с.80]. Позже в 1460 г. привилегия короля Казимира обеспечила Львову исключительное право оптовой торговли и дорожного принуждения. Львовские купцы получили льготы по уплате пошлины на территории Польского королевства [15, с.339].
В Решении Люблинского сейма об объединении Польши и Литвы в одно государство – Речь Посполитую (в 1569 г.) – предусматривалась отмена как в Польше, так и в Литве всех торговых пошлин и поборов по земле и воде, под каким названием они бы не были, не брать никаких пошлин с духовных и светских людей благородного звания и с их подданных с любых вещей их собственной работы, но с тем, однако, чтобы они этим путем не способствовали избеганию от купеческих пошлин [21, с.118].
В XVІ–XVІІ веках в Украине становится распространенным вмешательство гетмана в правила торговли и предоставления как отдельных торговых привилегий отдельным группам, так и установления ограничений и запрещений. Так, 17 января 1654 г. Богдан Хмельницкий издал «Универсал о запрещении производить и продавать водку в Киеве, поскольку это вредит мещанам и военной казне [17, с.317], согласно которому преследовалось производство и торговля водкой (трактирщетсво). Кроме этого, 18 ноября 1656 г. Богдан Хмельницкий своим Универсалом предоставил привилегии осуществления торговли сапожному цеху в Козлобороднике [22, с.547].
Пилип Орлик в 1710 году принял Пакты и конституции законов и вольностей Войска Запорожского, которым запретил освобождать купцов от несения публичных повинностей, поскольку «зажиточные купцы, отмеченные гетманскими вольностями избегают выполнения надлежащих публичных повинностей и отказываются оказывать помощь несчастному простонародью». Кроме того, документом было установлено «взыскивать в интересах казначейства плату за ввоз и вывоз лишь тех товаров и в таком объеме, который указан в универсалах, не взыскивая из купцов вообще ничего лишнего. Таким же образом Рыночные Комиссары должны собирать рыночный налог лишь от тех, кто этому подлежит, а не от бедных людей, которые прибывают на рынок, чтобы продать или купить дешевую вещь для домашних потребностей» [19].
После 1654 г. экономическая жизнь Правобережной Украины становится полностью зависимой от политики московского правительства: устанавливается государственная монополия на некоторые товары, увеличиваются ставки пошлины на украинскую продукцию и тому подобное [10, с.81].
Зарождение российского торгового права пришлось на середину XVII в. В это время были приняты Соборное Уложение 1649 г., Торговый Устав 1653 г., Новоторговый Устав 1667 г. Особая глава Уложения 1649 г. была посвящена городам. Частновладельческие «белые» слободы в городах передавались из рук феодалов «на государево имя». Посадские люди получили право монопольной торговли в городах, постоянная (в лавках) крестьянская торговля в городах была запрещена. Торговый устав 1653 г. установил единую пошлину с продаж. В 1667 г. Новоторговый устав упорядочил вопросы внешней торговли [2, с.10].
Среди шагов по развитию торгового законодательства следует отметить указы Петра Великого об организации лиц, занимающихся торговлей, в особое сословие с сословной юрисдикцией. В 1755 г. издан Таможенный устав, касавшийся некоторых вопросов материального торгового права. Особенно много торговых законов было принято в первой половине XIX в. В 1832 г. издаются Устав о торговом судопроизводстве и судоустройстве, Устав о торговой несостоятельности и о векселях, именовавшихся нередко «купеческими бумажными деньгами». В 1834 г. принимается положение о купеческих книгах, а в 1836 г. – об акционерных товариществах [6, с.16].
При Екатерине II была образована комиссия для подготовки проекта нового законодательного уложения, результатом работы которой стало принятие Свода законов (1836 г. и 1842 г.), где торговые законы были помещены под названием «Учреждений и уставов торговых». В издании Свода законов 1857 г. торговые законы получили название «Устав торговый». В существенно переработанном виде Устав торговый был издан в 1887 г. (затем – в 1903 г.), одновременно из него выделен Устав судопроизводства торгового [6, с.16].
В 1903 г. был принят Устав торгового судопроизводства, который определил порядок создания и деятельности коммерческих судов, которые решали все споры, связанные с торговым оборотом [2, с.11].
Начало ХХ века сопровождалось усилением государственного регулирования торговой сферы, что связано с развитием таких негосударственных форм торговли, как частная и кооперативная.
Впервые в советские годы всплеск внимания к торговому праву был связан с нэпом. Важную роль в развитии кооперации сыграл декрет СНК от 7 апреля 1921 г. «О потребительской кооперации» [10, с.81]. Кроме этого, согласно постановления СНК, начиная с 1923 г. велась работа по составлению проекта Торгового свода. Его предусматривалось издать как одну из частей ГК РСФСР. Комиссией под эгидой ВСНХ был составлен проект Торгового свода СССР. Он обсуждался несколько лет. Но после отказа от нэпа все работы над Торговым сводом были прекращены [6, с.16-17].
Торговое законодательство, как составляющая хозяйственного советского законодательства, формировалось и развивалось в составе социалистической правовой системы, где главное внимание уделялось государственным предприятиям, планированию, системе хозяйственных связей. Система хозяйственно-договорных связей была связана с планами производства, материально-технического снабжения, сбыта продукции, перевозки. Договорные связи осуществлялись на основании и для выполнения плановых заданий, и регламентировались нормативными актами, которые определяли основные права и обязанности, требования к качеству продукции, цены (положениями о поставке продукции производственного-технического назначения и товаров народного потребления, государственными стандартами качества и тому подобное) [11, с.118-120].
Подводя итоги, можно утверждать, что необходимость регулирования торговой деятельности возникает с момента появления дополнительного продукта, который вызывает необходимость осуществления обмена, появление денег и торгового капитала. Одним из первых правовых источников становятся торговые обычаи (причем наибольшее развитие приобретают морские обычаи), которые потом находят свое отображение в сводах законов: Corpus juris civilis, Ordonnance de commerce, Ordonnance de la marine но др. Кроме того, распространению обычаев способствовали специальные суды из торговых судей – консулов, которые в ходе рассмотрения спора фиксировали неписаные обычаи в письменную форму. Так, торговые морские обычаи, которые применялись консулами были объединены в морской судебник Consulato del mare.
Рядом с обычаем достаточно рано появляется и другой источник права – правила, установленные царской властью, правительством. Сначала нормы торгового права находят свое отображение в общих актах права, потом определенные исторические предпосылки в странах вызывают необходимость кодификации торгового законодательства правительством в отдельные своды.
Определение периодизации развития торгового права имеет большое значение для понимания основ формирования торгового законодательства в разных странах мира, которые при регулировании торговых отношений придерживались основ французского или германского законодательства, или выбирали другой порядок регулирования торговых отношений, в зависимости от определенных исторических предпосылок, которые сложились в каждой стране. В связи с чем, в мире все страны разделяются на страны с дуалистической системой частного права (в которых частные отношения регулируются Гражданским и Торговым кодексами) и монополистические (в которых частные отношения регулируются Гражданским кодексом). Определенные особенности развития торговое право имело и на территории ряда стран СНГ, что нашло свое отображение в действующем законодательстве этих государств (ни в одной из этих стран не принят Торговый кодекс. Справедливости ради подчеркнем, что в ряде научных статей учеными разных стран (Б.Пугинский, Российская Федерация; О.Покрещук, Украина) обосновываются необходимость его принятия, однако свое раскрытие это тема найдет в последующих научных статьях).